四、中国基金业协会关于《私募基金管理人登记法律意见书》和《私募基金管理人重大事项变更专项法律意见书》的答记者问

问: 《私募基金管理人登记法律意见书》和《私募基金管理人重大事项变 更专项法律意见书》的基本要求有哪些?
答: 从已提交的《私募基金管理人登记法律意见书》和《私募基金管理人 重大事项变更专项法律意见书》( 以下简称《法律意见书》) 情况看,总体上发 挥了专业法律服务机构的尽职调查和中介制衡作用。但也存在《法律意见 书》缺乏尽职调查过程描述和判断依据、多份《法律意见书》内容雷同、简单发 表结论性意见、未核实申请机构系统填报信息等问题。现就律师事务所及其 经办律师出具《法律意见书》的内容与格式的一般性要求说明如下:
一、参照《律师事务所从事证券法律业务管理办法》和《律师事务所证券 法律业务执业规则( 试行) 》的相关要求,律师事务所及其经办律师出具的 《法律意见书》内容应当包含完整的尽职调查过程描述,对有关事实、法律问 题作出认定和判断的适当证据和理由。
二、律师事务所及其经办律师应当按照《私募基金管理人登记法律意见 书指引》,就各具体事项逐项发表明确意见,并就私募基金管理人登记申请是 否符合中国基金业协会的相关要求发表整体结论性意见。
三、《法律意见书》的陈述文字应当逻辑严密,论证充分,所涉指代主体名 称、出具的专业法律意见内容具体明确。《法律意见书》所涉内容应当与申请 机构在私募基金登记备案系统填报的信息保持一致,若系统填报信息与尽职 调查情况不一致的,应当做出特别说明。律师事务所及其经办律师在《法律 意见书》中不得瞒报信息,应当确保《法律意见书》不存在虚假记载、误导性陈 述及重大遗漏。
四、律师事务所及其经办律师应当参照《律师事务所证券法律业务执业 规则( 试行) 》,根据实际需要采取合理的方式和手段,获取适当的证据材料。 律师事务所及其经办律师可采取的尽职调查查验方式包括但不限于审阅书 面材料、实地核查、人员访谈、互联网及数据库搜索、外部访谈及向行政司法 机关、具有公共事务职能的组织、会计师事务所询证等。律师事务所及其经 办律师应当制作并保存相关尽职调查的工作记录及工作底稿。
五、《法律意见书》应当包含律师事务所及其经办律师的承诺信息。示 例: 本所及经办律师依据《证券投资基金法》、《律师事务所从事证券法律业务 管理办法》和《律师事务所证券法律业务执业规则( 试行) 》等规定及本《法律 意见书》出具日以前已经发生或者存在的事实,严格履行了法定职责,遵循了 勤勉尽责和诚实信用原则,进行了充分的核查验证,保证本《法律意见书》所 认定的事实真实、准确、完整,所发表的结论性意见合法、准确,不存在虚假记 载、误导性陈述或者重大遗漏。本所及其经办律师同意将本《法律意见书》作 为相关机构申请私募基金管理人登记或重大事项变更必备的法定文件,随其 他在私募基金登记备案系统填报的信息一同上报,并愿意承担相应的法律 责任。
六、律师事务所及其经办律师在《法律意见书》上的签字签章齐全,出具 日期清晰明确。《法律意见书》及私募基金登记备案系统中律师事务所就“私 募基金管理人重要情况说明”出具的确认函,均需加盖律师事务所公章及骑 缝章,列明经办律师的姓名及其执业证件号码并由经办律师签署。
七、律师事务所及其经办律师应当恪尽职守,勤勉尽责地对私募基金管 理人或申请机构相关情况进行尽职调查,根据《私募基金管理人登记法律意 见书指引》,独立、客观、公正地出具《法律意见书》。私募基金管理人应当按 照《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》相关要求,充分配 合律师事务所及其经办律师工作,如实提供律师事务所开展尽职调查所需的 全部信息和材料。
问: 出具《法律意见书》的律师事务所及其经办律师应当符合哪些资质 要求?
答:《中国基金业协会负责人就落实〈公告〉相关问题答记者问》已明确, 凡在中国境内依法设立、可就中国法律事项发表专业意见的律师事务所及其 中国执业律师,均可受聘按照《私募基金管理人登记法律意见书指引》的要求 出具《法律意见书》。
中国基金业协会鼓励私募基金管理人选择符合《律师事务所从事证券法 律业务管理办法》相关资质要求的律师事务所及其执业律师出具《法律意 见书》。
根据《中国证券投资基金业协会章程》,作为基金服务机构的律师事务所 可以申请成为中国基金业协会会员,但中国基金业协会未就律师事务所入会 作出强制性要求。
问: 律师事务所及其经办律师如何对私募基金管理人风险管理和内部控 制制度进行尽职调查?
答: 律师事务所及其经办律师在对申请机构的风险管理和内部控制制度 开展尽职调查时,应当核查和验证包括但不限于以下内容:
一、申请机构是否已制定《私募基金管理人登记法律意见书指引》第四条 第( 八) 项所提及的完整的涉及机构运营关键环节的风险管理和内部控制 制度;
二、判断相关风险管理和内部控制制度是否符合中国基金业协会《私募 投资基金管理人内部控制指引》的规定;
三、评估上述制度是否具备有效执行的现实基础和条件。例如,相关制 度的建立是否与机构现有组织架构和人员配置相匹配,是否满足机构运营的 实际需求等。
考虑到我国私募基金行业的发展现状,为支持私募基金管理人特色化、 差异化发展,保障私募基金管理人风险管理和内部控制制度的有效执行,中 国基金业协会鼓励私募基金管理人结合自身经营实际情况,通过选择在中国 基金业协会备案的私募基金外包服务机构的专业外包服务,实现本机构风险 管理和内部控制制度目标,降低运营成本,提升核心竞争力。